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法律盡職調查的重要性!

日期:2019-11-29 瀏覽次數:0

很多客戶把法律盡職調查當作是例行公事,做盡職調查純粹是因為項目的決策流程中需要這個環節。而大部分律師則把盡職調查當作一個工具,照著模板出個報告就完事兒,甚至認為這是初入職場的律師干的事,重復性很強,意義不大,但真的如此嗎?盡職調查不僅是法律上的事,同時也是商業上的事,律師把盡職調查做好做到位,不只是用更好的模板完成報告就可以了,更需要考量盡職調查的商業因素。

盡職調查的范圍已經涉及財務盡職,要求律師窮盡現有的盡調工具或手段來查驗、發現問題,現在“盡職”的含義還應包含明確的調查范圍。有一個明顯的趨勢,法律盡職調查與財務盡職調查的范圍與邊界越來越模糊。

盡職調查前應先了解項目交易每一個項目的核心都是商業問題,是為一定的商業目的服務的,所以盡職調查具有法律和商業的雙重屬性。套用市面上的模板確實能夠掌握一些基礎的盡調框架,但是如果不了解項目的交易邏輯,如本次交易是債權類投資還是股權類投資、交易主體間的利益關系如何安排、實現交易的流程和要點到底是什么等等,那么盡職調查僅僅是套用模板做的一次全面體檢,無法觸及商業實質。

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盡職調查是幫客戶實現交易目的委托方在決定與交易對方正式開展商業合作前,處于信息的盲區,想知道對方有沒有說實話,有哪些信息隱瞞了,還想通過律師了解此項交易是否安全等等。但律師僅僅進行核查和驗證是不夠的,客戶想知道的是如何才能更安穩地促成交易。

律師通過盡調,幫助客戶更好地設計交易結構、設置增信措施、選擇未來退出路徑,還可以利用信息幫助客戶在商業談判中砍價,向交易對方提出諸多礙于情面不便提及的話題或要求等,這才是盡調的重點。

交易結構的本質其實是資源的流轉。律師通過盡調得到的信息,可幫助委托人在資產、資金、人力、商業資源等方面進行資源重組,以協助設計出一個更為雙方所接受的項目交易模式,使雙方的商業效益得到最大化。

盡職調查是律師發現根本問題的入口對于律師來說,盡職調查是諸多非訴業務的流量入口。通過盡職調查能夠為客戶創造更多商業價值,也就是體現律師商業價值差異的地方。

六大要點

1.歷史責任問題。

我們常常會發現,有一些創始人和幾位朋友設立公司,結果做不下去了,就把核心的東西帶走,然后重新設立公司。但這后面還有一堆爛攤子,實際上對新公司是有風險的。所以要看創始人歷史上有沒有一些遺留問題,還要看與現有公司的同事相處的如何,評估歷史是否會重演。

2.關聯交易。

最主要的是同業競爭,創始人在設立公司的時候,他不能再通過親朋好友另設一家公司與這家公司做同樣的事情,絕對不行。如果有關聯交易,也一定要以一個合理價格進行,要在融資文件中作出約定。

3.股權歷史變更。

如果公司在境內上市,必須保證股權結構清晰,歷史上任何一次股權變更都是有效的,如果無效可能影響未來上市。按照中國現在的法律,一旦這家公司有國有成分參與,公司做任何的股權轉讓必須要做評估。很多公司有子公司,子公司之間來回倒騰,工商局可能也不問,問題就在于將來上市很麻煩。

4.團隊持股。

我們國家在員工期權方面的立法非常滯后,在公司法里,非上市公司沒有提及員工期權,只能依賴于合同法相關規定。一家科技型或輕資產公司最核心的資產一般是公司的知識產權和專業技術人員,這些人一定要在公司里直接或間接持有股權或期權。

5.知識產權轉讓。

知識產權一定要保護好,尤其是科技公司,我們一定要求知識產權要在公司名下。有很多公司的知識產權都在創始人個人名下或被其他人搶注了,所以我們一定要關注公司的域名、商標還有一些核心的知識產權。

6.稅務。

很多公司的股東今天這么折騰,明天那么折騰,但是股權轉讓從來沒有交稅的,但是將來未來上市的時候,會查大股東的歷次的股權交易是否交稅。所以如果沒有交稅的話,將來上稅是問題。

盡職調查雖然是一件標準化程度較高的事,但是其背后的商業價值需要律師不斷地去理解、挖掘,在這個過程中拓寬自己的領域,不斷得到升級。

沙云翠律師

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